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2012年一级建造师工程法规与相关知识第三章考点1Z303000建设工程发承包法律制度
建设工程发包：是指建设工程的建设单位(或总承包单位)将建设工程任务的全部或一部分通过招标或其他方式，交付绐具有从事相应建设活动的法定从业资格的单位完成，并支付报酬的行为。
建设工程承包：是指具有从事建设活动的法定从业资格的单位，通过投标或其他方式承揽建设工程任务，并签订合同，确定双方的权利与义务，按约定取得报酬的行为。
1Z303010 建设工程招标投标制度
建设工程采用招标投标这种交易方式，须具备两个基本条件：
一是要有能够开展公平竞争的市场经济运行机制;
二是须存在招标项目的买方市场，能够形成多家竞争的局面。
1Z303011 建设工程必须招标的范围、规模和招标方式
一、建设工程必须招标的范围
《招标投标法》规定，在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标：
(1)大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目;
(2)全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目;
(3)使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项日。
二、建设工程必须招标的规模标准
按照《工程建设项目招标范围和规模标准规定》，必须招标范围内的各类工程建设项目，达到下列标准之一的，必须进行招标：
(1)施工单项合同估算价在人民币200万元以上的;
(2)重要设备、材料等货物的采购，单项合同估算价在人民币100万元以上的;
(3)勘察、设计、监理等服务的采购，单项合同估算价在人民币50万元以上的;
(4)单项合同估算价均低于前三项规定的，但项目总投资额在人民币3000万元以上的。
三、可以不进行招标的建设工程程项目
(1)必须招标的范围和规模以外的建设工程项目;
(2)建设项目的勘察、设计采用特定专利或者有特殊要求的，经主管部门批准的;
(3)涉及国家安全、国家秘密或者抢险救灾而不适宜招标的;
(4)属于利用扶贫资金实行以工代赈需要使用农民工的;
(5)施工主要技术采用特定的专利或者专有技术的;
(6)施工企业自建自用的工程，且该施工企业资质等级符合要求的;
(7)在建工程追加的附属小型工程或者主体加层工程，原中标人仍具备承包能力的;
(8)法律、行政法规规定的其他情形。
四、建设工程招标方式
《招标投标法》规定，招标分为公开招标和邀请招标。
(一)公开招标
公开招标：是指招标人以招标公告的方式邀请不特定的法人或者其他组织投标。
招标人：是依法提出招标项目、进行招标的法人或者其他组织。
依法必须招标项目的招标公告，应当通过国家指定的报刊、信息网络或者其他媒介发布。
《工程建设项目施工招标投标办法》规定，依法应当公开招标的建设工程项目有：
(1)国务院发展计划部门确定的国家重点建设项目;
(2)省、自治区、直辖市人民政府确定的地方重点建设项目;
(3)全部使用国有资金投资或者国有资金投资占控股或者主导地位的工程建设项目。
(二)邀请招标
邀请招标：是指招标人以投标邀请书的方式邀请特定的法人或者其他组织投标。为了保证邀请招标的竞争性，《招标投标法》规定，招标人采用邀请招标方式的，应当向三个以上具备承担招标项目的能力、资信良好的特定的法人或者其他组织发出投标邀请书。
《工程建设项目施工招标投标办法》规定，对于应当公开招标的建设工程招标项目，有下列情形之一的，经批准可以进行邀请招标：
(1)项目技术复杂或有特殊要求，只有少量几家潜在投标人可供选择的;
(2)受自然地域环境限制的;
(3)涉及国家安全、国家秘密或者抢险救灾，适宜招标但不宜公开招标的;
(4)拟公开招标的费用与项目的价值相比，不值得的;
(5)法律、法规规定不宜公开招标的。
例题：应当公开招标的建设工程项目出现下列情形时，经批准可以进行邀请招标的是( )
A、报发证机关核验施工许可证项目技术比较复杂 B、拟进行公开招标的费用比较多
C、受自然地域限制 D、向发证机关备案灾后重建工程项目工期紧
1Z303012招标基本程序和禁止肢解发包的规定
一、招标基本程序
《招标投标法》规定，招标投标活动应当遵循公开、公平、公正和诚实信用的原则。
建设工程招标的基本程序主要包括：落实招标条件、委托招标代理机构、编制招标文
件、发布招标公告或投标邀请书、资格审查、开标、评标、中标和签订合同等。
(一)落实招标条件
依法必须招标的工程建设项目，应当具备下列条件才能进行施工招标：
(1)招标人已经依法成立;
(2)初步设计及概算应当履行审批手续的，已经批准;
(3)招标范围、招标方式和招标组织形式等应当履行核准手续的，已经核准;
(4)有相应资金或资金来源已经落实;
(5)有招标所需的设计图纸及技术资料。
(二)委托招标代理机构
招标代理机构应当具备下列条件：
(1)有从事招标代理业务的营业场所和相应资金;
(2)有能够编制招标文件和组织评标的相应专业力量;
(3)有符合该法定条件、可作为评标委员会成员人选的技术、经济等方面的专家库。
招标代理机构应当在招标人委托的范围内承担下列招标事宜：
(1)拟订招标方案，编制和出售招标文件、资格预审文件;
(2)审查投标人资格;
(3)编制标底;
(4)组织投标人踏勘现场;
(5)组织开标、评标.协助招标人定标;
(6)草拟合同;
(7)招标人委托的其他事项。
(三)编制招标文件
《工程建设项目施工招标投标办法>进一步规定，招标文件一般包括下列内容：
(1)投标邀请书;
(2)投标人须知;
(3)合同主要条款;
(4)投标文件格式;
(5)采用工程量清单招标的，应当提供工程量清单;
(6)技术条款;
(7)设计图纸;
(8)评标标准和方法;
(9)投标辅助材料。
招标人应当在招标文件中规定实质性要求和条件，并用醒目的方式标明。
(四)发布招标公告或投标邀请书
招标公告应当载明：招标人的名称和地址、招标项目的性质、数量、实施地点和时间以及获取招标文件的办法等事项。
招标人采用邀请招标方式的，应当向三个以上具备承担招标项目的能力、资信良好的
特定的法人或者其他组织发出投标邀请书。
(五)资格审查
《工程建设项目施T招标投标办法》规定，资格审查：分为资格预审和资格后审。
资格预审，是指在投标前对潜在投标人进行的资格审查。
资格后审，是指在开标后对投标人进行的资格审查。
进行资格预审的，一般不再进行资格后审。
资格审查应主要审查潜在投标人或者投标人是否符合下列条件：
(1)具有独立订立合同的权利;
(2)具有履行合同的能力，包括专业、技术资格和能力，资金、设备和其他物质没施状况，管理能力，经验、信誉和相应的从业人员;
(3)没有处于被责令停业，投标资格被取消，财产被接管、冻结，破产状态;
(4)在最近3年内没有骗取中标和严重违约及重大工程质量问题;
(5)法律行政法规规定的其他资格条件。
(六)开标
投标文件有下列情形之一的，招标人不予受理：
(1)逾期送达的或者未送达指定地点的;
(2)未按招标文件要求密封的。
(七)评标
评标委员会：由招标人的代表和有关技术、经济等方面的专家组成，成员人数为5人以上单数，其中技术、经济等方面的专家不得少于成员总数的三分之二。
投标文件有下列情形之一的，由评标委员会初审后按废标处理：
(1)无单位盖章并无法定代表人或法定代表人授权的代理人签字或盖章的;
(2)未按规定的格式填写，内容不全或关键字迹模糊、无法辨认的;
(3)投标人递交两份或多份内容不同的投标文件，或在一份投标文件中对同一招标项目报有两个或多个报价，且未声明哪一个有效，按招标文件规定提交备选投标方案的除外;
(4)投标人名称或组织结构与资格预审时不一致的;
(5)未按招标文件要求提交投标保证金的;
(6)联合体投标未附联合体各方共同投标协议的。
(八)中标
中标通知书对招标人和中标人具有法律效力。
(九)签订合同
《招标投标法>规定，招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起30日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。
“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。”
二、禁止肢解发包的规定
《建设工程质量管理条例》规定，建设单位不得将建设工程肢解发包。建设单位将建设工程程肢解发包的，责令改正，处工程合同价款0.5%以上1%以下的罚款;对全部或者部分使用国有资金的项目，并可以暂停项目执行或者暂停资金拨付。
1Z303013投标文件的法定要求和投标保证金
投标单位，必须具备下列条件：
(1)具有招标条件要求的资质证书，并为独立的法人实体;
(2)承担过类似建设项目的相关工作，并有良好的工作业绩和履约记录;
(3)财产状况良好，没有财产被接管、破产或者其他关、停、并、转状态;
(4)在最近3年没有参与骗取合同以及其他经济方面的严重违法行为;
(5)近几年有较好的安全记录，投标当年内没有发生重大质量、特大安全事故。
一、投标文件
(一)投标文件的内容要求
投标文件应包括下列内容：
(1)投标函及投标函附录;
(2)法定代表人身份证明或附有法定代表人身份证明的授权委托书;
(3)联合体协议书;
(4)投标保证金;
(5)已标价工程量清单;
(6)施工组织设计;
(7)项目管理机构;
(8)拟分包项目情况表;
(9)资格审查资料;
(10)投标人须知前附表规定的其他材料。
(二)投标文件的修改与撤回
《招标投标法》规定，投标人在招标文件要求提交投标文件的截止时间前，可以补充、修改或者撤回已提交的投标文件，并书面通知招标人。
在提交投标文件截止时间后到招标文件规定的投标有效期终止之前，投标人不得补充、修改、替代或者撤回其投标文件。
(三)投标文件的送达与签收
在招标文件要求提交投标文件的截止时间后送达的投标文件，招标人应当拒收。
(四)投标有效期
投标有效期：是从投标人提交投标文件截止之日起计算，一般至中标通知书签发日期止。
二、投标保证金
投标保证金：是指投标人按照招标文件的要求向招标人出具的，以一定金额表示的投标责任担保。其实质是为了避免因投标人在投标有效期内随意撤回、撤销投标或中标后不能提交履约保征金和签署合同等行为而给招标人造成损失。
(一)投标保证金的形式与金额
投标保证金除现金外，可以是银行出具的银行保函、保兑支票、银行汇票或现金支票。
投标保证金一般不得超过投标总价的2%，但最高不得超过80万元人民币。
投标保证金有效期应当超出投标有效期30天。
(二)投标保证金的退还
投标保证金将被没收的情节：
(1)投标有效期内，投标人撤回投标文件的;
(2)中标人放弃中标项目的，不与招标人签订合同的，在签订合同时向招标人提出附加条件或者更改合同实质性内容的，或者拒不提交所要求的履约保证金的。
1Z03014禁止投标人实施不正当竞争行为的规定
在建设工程招标投标活动中，投标人的不正当竞争行为主要是：
一、投标人相互串通投标
二、投标人与招标人串通投标
三、投标人以行贿手段谋取中标
四、投标人以低于成本的报价竞标
五、投标人以他人名义投标或以其他方式弄虚作假骗取中标
1Z303015联合体投标的规定
一、联合体投标的特点
联合体投标有如下特点：
(1)联合体由两个或者两个以上的投标人组成，参与投标是各方的自愿行为;
(2)联合体是一个临时性的组织，不具有法人资格;
(3)联合体各方以一个投标人的身份共同投标，中标后，招标人与联合体各方共同签订一个承包合同，联合体各方就中标项目向招标人承担连带责任;
(4)联合体各方签订共同投标协议后，不得再以自己名义单独投标，也不得组成新的联合体或参加其他联合体在同一项目中投标。
二、联合体的资格条件
组成联合体的各方均应具备一定的能力和条件：如相应的人员、设备、专业技术、资金以及资质证书等。
联合体的资质等级：采取就低不就高的原则。
三、联合体协议
联合体各方应指定一方作为联合体牵头人，授权其代表所有联合体成员负责投标和合同实施的主办、协调工作，并应当向招标人提交由所有联合体成员法定代表人签署的授权书。
四、联合体投标保证金
联合体投标的，应当以联合体各方或者联合体中牵头人的名义提交投标保证金。以联合体中牵头人名义提交的投标保证金，对联合体各成员具有约束力。
1Z303016中标的法定条件
一、确定中标人
(一)中标人的确定范围
《工程建设项目施工招标投标办法》进一步规定：招标人应当接受评标委员会推荐的中标候选人。招标人应当确定排名第一的中标候选人为中标人。排名第一的中标候选人放弃中标、因不可抗力提出不能履行合同，或者招标文件规定应当提交履约保证金而在规定的期限内未能提交的，招标人可以确定排名第二的中标候选人为中标人。
(二)中标人的确定条件
《招标投标法》规定，中标人的投标应当符合下列条件之一：
(1)能够最大限度地满足招标文件中规定的各项综合评价标准;
(2)能够满足招标文件的实质性要求，并且经评审的投标价格最低，但是不低于成本。
有下列情形之一的可经评标委员会沦证认定为投标价格低于成本：
(1)设有标底的，投标报价低于标底合理幅度的;
(2)不设标底的，投标报价明显低于其他投标报价，有可能低于其企业成本的。
(三)中标人的确定期限和中标候选人公示
《工程建设项目施公招标投标办法》规定，评标委员会提出书面评标报告后，招标人一般应当在15日内确定中标人，但最迟应当在投标有效期结束日30个工作日前确定。
公示的时间最短应当不少于2个工作日。
二、报告招标投标情况
书面报告至少应包括下列内容：
(1)招标范围;
(2)招标方式和发布招标公告的媒介;
(3)招标文件中投标人须知、技术条款、评标标准和方法、合同主要条款等内容;
(4)评标委员会的组成和评标报告;
(5)中标结果。
三、履约保证金
《招标投标法》规定，招标文件要求中标人提交履约保证金的，中标人应当提交，但招标人应当同时向中标人提供工程款支付担保。
1Z303017违法行为应承担的法律责任
一、招标人违法行为应承担的法律责任
《招标投标法》规定，必须进行招标的项目而不招标的或招标的项目化整为零规避招标的：责令限期改正，可以处项目合同金额5‰以上10‰以下的罚款;对全部或者部分使用国有资金的项目，可以暂停项目执行或者暂停资金拨付;对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分。
招标人以不合理的条件限制或者排斥潜在投标人的：责令改正，处1万元以上5万元以下的罚款。
招标人向他人透露已获取招标文件的潜在投标人的名称、数量或者可能影响公平竞争的有关招标投标的其他情况的，或者泄露标底的，给予警告，可以并处1万元以上10万元以下的罚款;对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分;构成犯罪的，依法追究刑事责任。影响中标结果的，中标无效。
依法必须进行招标的项目，招标人违反规定，与投标人就投标价格、投标方案等实质性内容进行谈判的，给予警告，对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分。影响中标结果的，中标无效。
招标人在评标委员会依法推荐的中标候选人以外确定中标人的，依法必须进行招标的项目在所有投标被评标委员会否决后自行确定中标人的，中标无效。责令改正，可以处中标项目金额5‰以上10‰以下的罚款;对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分。
招标人与中标人不按照招标文件和中标人的投标文件订立合同的，或者招标人、中标人订立背离合同实质性内容的协议的，责令改正;可以处中标项目金额5‰以上10‰以下的罚款。
《建设工程质量管理条例》规定，建设单位将建设工程肢解发包的，责令改正，处工程合同价款0.5%～1%的罚款;对全部或者部分使用国有资金的项目，并可以暂停项目执行或者暂停资金拨付。
《工程建设项目施工招标投标办法》规定，招标人在发布招标公告、发出投标邀请书或者售出招标文件或资格预审文件后终止招标的，除有正当理由外，有关行政监督部门给予警告，根据情节可处3万元以下的罚款;给潜在投标人或者投标人造成损失的，并应当赔偿损失。
招标人或者招标代理机构有下列情形之一的，有关行政监督部门责令其限期改正，根据情节可处3万元以下的罚款;情节严重的，招标无效：(1)未在指定的媒介发布招标公告的;(2)邀请招标不依法发出投标邀请书的;(3)自招标文件或资格预审文件出售之日起至停止出售之日止，少于5个工作日的;(4)依法必须招标的项目，自招标文件开始发出之日起至提交投标文件截止之日止，少于20日的;(5)应当公开招标而不公开招标的;(6)不具备招标条件而进行招标的;(7)应当履行核准手续而未履行的;(8)不按项目审批部门核准内容进行招标的;(9)在提交投标文件截止时间后接收投标文件的;(10)投标人数量不符合法定要求不重新招标的。被认定为招标无效的，应当重新招标。
招标人不按规定期限确定中标人的，或者中标通知书发出后，改变中标结果的，无正当理由不与中标人签订合同的，或者在签订合同时向中标人提出附加条件或者更改合同实质性内容的，有关行政监督部门给予警告，责令改正，根据情节可处3万元以下的罚款;造成中标人损失的，并应当赔偿损失。
招标人擅自提高履约保证金或强制要求中标人垫付中标项目建设资金的，有关行政监督部门责令改正;可以处中标项目金额5‰以上10‰以下的罚款。
招标人不履行与中标人订立的合同的，应当双倍返还中标人的履约保证金;给中标人造成的损失超过返还的履约保证金的，还应当对超过部分予以赔偿;没有提交履约保证金的，应当对中标人的损失承担赔偿责任。因不可抗力不能履行合同的，不适用此规定。
二、招标代理机构违法行为应承担的法律责任
招标代理机构：泄露应当保密的与招标投标活动有关的情况和资料的，或者与招标人、投标人串通损害国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的，处5万元以上25万元以下的罚款，对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员处单位罚款数额5%以上10%以下的罚款;有违法所得的，并处没收违法所得;情节严重的，暂停直至取消招标代理资格;构成犯罪的，依法追究刑事责任。给他人造成损失的，依法承担赔偿责任。影响中标结果的，中标无效。
未取得资格认定承担工程招标代理业务的，该工程招标代理无效，处以1万元以上3万元以下的罚款。
工程招标代理机构超越规定范围承担工程招标代理业务的，由建设行政主管部门处以1万元以上3万元以下的罚款;情节严重的，收回其工程招标代理资格证书，并在3年内不受理其资格申请。
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